SOCIEDAD POR ACCIONES SIMPLIFICADA – ALCANCES Y RESTRICCIONES DE LA TRANSFERENCIA DE ACCIONES

En el proceso de creación de los estatutos de una Sociedad Por Acciones Simplificadas con una pluralidad de socios que conformarían la misma, y cuyo objeto será la prestación de servicios de consultoría e inversión, se ha planteado el interrogante en torno a los límites y el alcance que existe en torno al proceso de transferencia de acciones que podría ocurrir cuando uno de los socios entra en un proceso de divorcio o disolución de la sociedad conyugal en una sociedad S.A.S.

 Si bien, mediante oficio 220-152295 del 13 de noviembre del 2015, la SUPERINTENDENCIA resolvió las consultas planteadas frente a los posibles procesos, alcances y restricciones de la transacción o transferencia de acciones por causa de la venta de éstas o la muerte de uno de los socios, no es claro el alcance de este mismo proceso en una Sociedad Por Acciones Simplificadas ni de qué forma se pueden otorgar más derechos a los accionistas para adquirir acciones preferencialmente en caso de acontecer un proceso de divorcio de uno de sus socios.

Conforme lo anterior, se solicita al Despacho su concepto y/o pronunciamiento respecto a lo siguiente:

                                                                                                  CONSULTA
 ¿Cuál es el procedimiento que se debe seguir en el evento en que los estatutos de una Sociedad Por Acciones Simplificadas, otorgue derecho a los accionistas para adquirir preferencialmente las acciones de otro accionista que ha entrado en un proceso de divorcio o disolución de la sociedad conyugal?

 ¿Cuáles son los límites o prohibiciones que pueden adoptarse en una sociedad SAS frente al ingreso de terceros como socios? 

¿De qué forma pueden restringirse o limitarse la transferencia de acciones, en el evento de un proceso de divorcio o disolución de la sociedad conyugal de uno de los socios de una sociedad SAS?

 ¿Cuál es el procedimiento idóneo para permitir adquirir acciones preferencialmente a los accionistas en caso de darse un proceso de divorcio o disolución de la sociedad conyugal de uno de los accionistas de una sociedad SAS?”.

Efectuada la precisión que antecede y para responder el primer interrogante, resulta oportuno reiterar lo dicho en el Oficio 220-152295 del 13 de noviembre de 2015, en el que se citan las consideraciones jurídicas, expuestas en el Oficio 220- 068604 del 5 de junio de 2011, donde este Despacho se pronunció sobre el
particular así:
                                   (“…”) “Otro tema relevante frente al derecho de preferencia está en las que se
                                   transfieren por causa de muerte, ya que en dichos asuntos no impera la voluntad
                                del accionista en la transferencia, pues en el caso de la sucesión el propietario ha
                                      fallecido y sus acciones o cuotas sociales, de conformidad con las normas
                                       sucesorales del Código Civil, deben transferirse a sus herederos y sobre ese
                                  derecho de los herederos, la sociedad y los demás accionistas o socios no pueden
                                         oponerse o pretender exigir el cumplimiento del derecho de preferencia 

Igual sucede con el divorcio, que puede ser forzoso o voluntario, pero la liquidación del patrimonio que también puede ser forzosa o voluntaria, a quien finalmente se le adjudique las acciones o cuotas sociales, no está supeditado al derecho de preferencia.”

Aunque la regla anterior es de aplicación general, no puede perderse de vista que la consulta formulada hace relación a una Sociedad por Acciones Simplificada, lo que hace necesario considerar las características especiales de este tipo societario y en tal virtud es pertinente traer a colación algunos apartes del Oficio 220-190328
del 25 de noviembre de 2014, en él se expresó lo siguiente:

                                       “… es pertinente señalar que entre las características que han sido analizadas con
                                     ocasión de la tarea que esta Entidad ha venido adelantado en procura de interpretar
                                       los alcances de la Ley 1258 de 2008, marco normativo de las SAS, se ha observado
                                       como en materia de retiro o ingreso de socios, la citada ley no contempló norma
                                       específica que impida la adopción de reglas que limiten o prohíban el ingreso de
                                      terceros como socios y por el contrario, de manera expresa consagra la posibilidad
                                        de restringir la venta de acciones hasta por un término de diez años prorrogable por
                                       un lapso igual (art. 13), de someter a la autorización previa de la Asamblea cualquier
                                         negociación (art. 39) o, de establecer supuestos de exclusión de socios (art.39),
                                                  todo lo cual indica más bien que su espíritu se orienta a permitir cláusulas
                                          que reserven la admisión de terceros, como las estipulaciones en virtud de
                                               las cuales se limite o impida el ingreso como accionistas de los cónyuges,
                                                 cuando a causa la liquidación de la sociedad conyugal por ejemplo, resulten
                                                           adjudicatarios éstos de acciones de la sociedad 

 En los anteriores términos se han atendido sus consultas, no sin antes manifestarle que el presente oficio tiene los ances del artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo.